【原創(chuàng)】文/汐溟

微短劇委托制作合同約定，如委托方出現(xiàn)約定的違約情形，制作方有權(quán)解除合同，已收制作費(fèi)不予退還。履行中，制作方主張已收制作費(fèi)不予退還應(yīng)滿足哪些條件？  

約定

2023年4月，甲、乙簽訂微短劇委托制作合同，約定甲委托乙制作微短劇，制作費(fèi)分四期支付。違約責(zé)任條款約定：甲應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定支付各階段制作費(fèi)。如因制作費(fèi)遲延支付導(dǎo)致項(xiàng)目制作周期遲延的不利后果由甲自行承擔(dān)，并由乙根據(jù)遲延后果對(duì)項(xiàng)目制作周期予以調(diào)整，由甲承擔(dān)因階段款延遲而額外增加的制作成本；如階段款項(xiàng)超過10日尚未支付，乙有權(quán)解除合同，已完成制作內(nèi)容的著作權(quán)由甲所有，乙已收取的制作費(fèi)不予退還。

履行

甲依約支付前三期制作費(fèi)，因與乙存在糾紛，第四期制作費(fèi)未及時(shí)支付，逾期10日后，乙通知甲解除合同，已收取制作費(fèi)不予退還。雙方對(duì)此產(chǎn)生爭議。

問題

乙不予退還制作費(fèi)的主張如成立，需同時(shí)滿足哪些條件？本文試論如下：

第一，上述條款中已完成制作內(nèi)容的著作權(quán)由甲所有，乙已收取的制作費(fèi)不予退還的約定雖然也有違約責(zé)任的性質(zhì)，但屬于清理與結(jié)算條款，系甲乙對(duì)解除后合同清理與結(jié)算方式的預(yù)先約定，與違約金責(zé)任不同，不能脫離解除而獨(dú)立存在，故其生效以合同解除為前提。因此，第一個(gè)條件應(yīng)該是乙享有解除權(quán)并依法行使解除權(quán)，涉案合同具備解除的條件，乙之解除行為能夠產(chǎn)生解除的效力。

第二，前述條款系針對(duì)特別違約行為而設(shè)定的約定解除權(quán)，即需滿足特定解除事由的條件，只有約定的解除事由發(fā)生時(shí)，約定解除權(quán)條款的效力才能被觸發(fā)。如果非因約定解除事由，而是其他法定事由觸發(fā)法定解除權(quán)的行使條件，則無法依據(jù)該條款主張上述權(quán)利。具體而言，合同約定如階段款項(xiàng)超過10日尚未支付，乙有權(quán)解除合同，因此，甲應(yīng)存在超過10日未支付階段款項(xiàng)的行為。

第三，超出約定期限10日未支付款項(xiàng)構(gòu)成違約，履行期限應(yīng)該是明確且具體的，甲、乙對(duì)每筆款項(xiàng)的支付期限有明確、具體約定，既無不明確更無變更的情形。如果合同對(duì)款項(xiàng)的支付期限不明確，則乙應(yīng)進(jìn)一步說明并舉證甲遲延10日未支付制作費(fèi)，若甲、乙對(duì)履行期限曾有變更的約定，則應(yīng)依據(jù)變更的約定認(rèn)定履行期限。

第四，乙應(yīng)無違約行為，通常情形下，違約方不享有解除權(quán)，特殊情形下，即便違約方可以解除合同，但也需滿足嚴(yán)格的條件。

第五，甲遲延10日未支付階段制作費(fèi)，但無合理抗辯，無正當(dāng)理由，如甲以乙違約為由主張法定抗辯權(quán)，或者其他免責(zé)事由，則甲不構(gòu)成違約，乙不享有解除權(quán)，或者即便享有解除權(quán)也無權(quán)按照約定的清算方式要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

第六，根據(jù)合同的性質(zhì)和履行情況，合同存在解除的必要。合同雖可約定解除事由，但也應(yīng)受到合同目的喪失的限制，雖然當(dāng)事人的違約行為無需達(dá)到根本違約的程度，但輕微的違約行為顯然達(dá)不到解除的標(biāo)準(zhǔn)。此外，若合同已大部分履行完畢，履行程度很深，接近完畢，也無解除的必要。另外，根據(jù)合同的性質(zhì)，法律應(yīng)對(duì)解除權(quán)未作限制。

第七，約定解除權(quán)條款合法有效，至少未明顯違反公平或誠信原則?；谝馑甲灾蔚脑瓌t，當(dāng)事人有權(quán)自由約定合同的解除事由，但約定的事由也會(huì)受到一定的限制，通常約定一方享有任意解除權(quán)的約定無效，將任何違約行為均約定為解除事由的，也需考察具體的違約行為及情形。如雖然有效，但嚴(yán)重違反公平原則，依據(jù)其執(zhí)行將產(chǎn)生損害相對(duì)方利益的后果，本文認(rèn)為，約定即便有效也應(yīng)予以調(diào)整。