【原創(chuàng)】文/汐溟

《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定，在特定條件下，宣傳資料雖未被載入合同，也為合同內(nèi)容。依據(jù)該規(guī)定，當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不以簽訂的合同書為限，簽約前一方向另一方發(fā)送的宣傳資料也可成為合同內(nèi)容。影視投資合同簽訂前，募資方也有發(fā)送項目書的習(xí)慣，而項目書的內(nèi)容有時也不被載入合同，項目書是否是宣傳資料？能否參照前述條款將項目書中內(nèi)容視為合同內(nèi)容？

案情

2023年3月，甲籌備拍攝影片，向乙募集資金，希望乙對該影片投資。乙要求甲介紹影片項目，當年4月，甲向乙發(fā)送影片項目書，載明影片項目相關(guān)信息，包含發(fā)行方式、投資額、主創(chuàng)團隊及主演、上映時間等內(nèi)容。項目書中部分內(nèi)容被標注為“待定”、“暫定”、“計劃”、“擬邀”。收到甲發(fā)送的項目書后，乙表示對該項目有投資興趣，并與甲見面進一步了解項目內(nèi)容，乙告知甲其對影片項目會有三個月的考察期，請甲根據(jù)項目的變化及時向其發(fā)送項目書，以便其準確掌握項目進展及動態(tài)。

5月甲向乙發(fā)送項目書，與4月內(nèi)容略有不同，對于變化的內(nèi)容作出調(diào)整，如開機時間延后一個月；6月，甲向乙再次發(fā)送項目書，將開機時間再次延后一個月，同時變更導(dǎo)演。6月的項目書中，開機時間、主創(chuàng)團隊、主演、發(fā)行方式、發(fā)行時間等約定內(nèi)容均是確定的。7月1日，甲、乙簽訂《影片聯(lián)合投資合同》，但未約定主創(chuàng)團隊和發(fā)行方式。影片由甲拍攝、制作和發(fā)行。2024年1月，影片在網(wǎng)絡(luò)發(fā)行。影片的主創(chuàng)、主演與2023年6月項目書所載內(nèi)容一致。

糾紛

乙發(fā)現(xiàn)后向甲發(fā)送商函，認為雙方約定以院線方式發(fā)行影片，甲以網(wǎng)絡(luò)方式發(fā)行影片，違反合同約定，損害其權(quán)益，構(gòu)成違約。甲回函稱，雙方所簽的合同書并未約定發(fā)行方式，2023年6月項目書中雖列明院線發(fā)行，但此后并未被載入合同書，故并無法律效力。

雙方主張

乙主張，參照《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條之規(guī)定，2023年6月項目書系影片項目宣傳資料，未標注“待定”等內(nèi)容，故具體確定，應(yīng)為要約，雖未被載入合同書，也為合同內(nèi)容。甲主張，雙方之間是聯(lián)合投資合同關(guān)系，并非商品房買賣合同關(guān)系，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條對雙方糾紛的處理沒有參照價值。

評析

甲、乙雙方系聯(lián)合投資合同關(guān)系，投資標的物系影片，雙方的根本目的是通過影片的發(fā)行來獲取經(jīng)濟收益，影片的主創(chuàng)團隊、主演及發(fā)行方式對前述目的的實現(xiàn)有重要影響，系合同內(nèi)容的重要組成部分，雙方應(yīng)有協(xié)商并達成一致意見，達成的一致意見應(yīng)為合同內(nèi)容。如果雙方對此無協(xié)商過程，則合同存在漏洞，應(yīng)適用《民法典》規(guī)定的漏洞填補規(guī)則予以處理；如果雙方對此有協(xié)商過程，則應(yīng)考察其是否達成合意，如達成合意，則應(yīng)為合同內(nèi)容。

依據(jù)甲之主張，應(yīng)以雙方簽訂的合同書為權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。2023年6月，甲向乙發(fā)送的項目書中未被訂入合同書的內(nèi)容沒有法律效力。但是，雙方簽訂的項目書中并未約定主創(chuàng)團隊和主演人選。而甲依據(jù)2023年6月項目書確定主創(chuàng)及主演。如甲不認可項目書的拘束力，為何按照項目書內(nèi)容履行合同？甲的實際行為與其主張的事實自相矛盾。進一步論，甲認可項目書中主創(chuàng)團隊、主演等確定內(nèi)容的法律效力，對同樣確定的發(fā)行方式的約定效力卻予以否定，針對同一項目書的法律效力作出彼此沖突的意見，其主張也有違邏輯。

具體分析乙的觀點。本文認為，結(jié)合該案事實，乙的主張具備采信度。《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體明確，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。該說明和允諾即便未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔違約責(zé)任?！?/p>

房屋是買賣合同的標的物，影片是投資合同的標的物，買賣合同和投資合同都是典型的雙務(wù)合同，具有商事交易的特征。交易發(fā)生前，宣傳資料是以書面形式對標的物作介紹、說明，以便對方了解標的物的性狀、特征，進而決定是否交易以及評估標的物的價值。宣傳資料中對標的物的說明，系對標的物性狀、特征、性質(zhì)等客觀事實的描述，例如小區(qū)的樓房數(shù)量、占地面積等，而允諾系宣傳資料中對標的物未來價值或者義務(wù)的承諾。例如，宣傳資料中載明小區(qū)旁邊明年將設(shè)立三甲醫(yī)院、開通地鐵，商鋪未來一定升值，年回報率在30%以上等。具體明確，是指宣傳資料中對標的物的說明、允諾具有具體性和明確性，對方能理解其內(nèi)容的真實含義，且是最終的，無保留的。合同的訂立，是指宣傳資料中對標的物的說明、允諾對對方是否作出交易決定產(chǎn)生影響，如是否作出購買房屋決定，是否作出對影片投資的決定等。價格的確定，是指宣傳資料中關(guān)于標的物的說明、允諾對相對方評估標的物價值，在其價格已經(jīng)標明的情形下評估其合理性，是否能夠接受其價格產(chǎn)生影響力。對于房屋而言，通常宣傳資料中已載明價格，而影片的宣傳資料中也載明投資額。宣傳資料中對標的物的說明、允諾，能夠影響對方是否購買的決定以及其價格是否合理和購買的數(shù)量。要約，是希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列條件：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束。合同內(nèi)容，即當事人合意的基本事項。

甲與乙協(xié)商合作投資影片事宜，希望乙對影片投資。磋商中，乙要求甲告知影片項目信息，甲以項目書形式對影片內(nèi)容做介紹、說明，目的是乙能了解影片項目，進而評估影片的投資價值，即是否投資以及投資的額度。項目書具有宣傳資料的性質(zhì)。項目書中內(nèi)容包含影片項目所需的基本信息，部分內(nèi)容標注為待定，對于未標準處理的內(nèi)容視為確定，對于該部分內(nèi)容，符合具體明確的特征。影片的主創(chuàng)團隊、主演是影片項目能否盈利的關(guān)鍵因素，應(yīng)為合同重要內(nèi)容，甲于項目書中作出說明，該說明對乙作出投資決定以及投資額度有重要影響，具有要約的性質(zhì)，應(yīng)為合同內(nèi)容。項目書中關(guān)于發(fā)行方式的內(nèi)容雖未被載入合同，但甲方也有履行義務(wù)，對其違反，需承擔違約責(zé)任。故而，影視投資合同也可參照《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條之規(guī)定。