影片代理發(fā)行合同中的“代理”是代理嗎？

【原創(chuàng)】文/汐溟

劇本委托創(chuàng)作合同不是委托合同，而是承攬合同。影片代理發(fā)行合同中也有“代理”字樣，合同當事人之間構(gòu)成代理關(guān)系嗎？

甲是某部影片的版權(quán)方，乙是資深的電影發(fā)行公司。甲與乙就某部影片簽訂《代理發(fā)行合同》。第一條約定，甲同意授權(quán)乙在本協(xié)議規(guī)定的授權(quán)范圍內(nèi)行使影片的專有院線發(fā)行權(quán)，以及通過乙與乙認可的第三方合作發(fā)行影片的權(quán)利（乙有權(quán)決定與第三方合作發(fā)行）。同時，甲同意授權(quán)乙在本協(xié)議規(guī)定的授權(quán)范圍內(nèi)負責影片的院線宣傳、推廣工作。第二條約定，乙有權(quán)引入其他聯(lián)合發(fā)行方、聯(lián)合營銷方，并以自己的名義與上述各方簽署相關(guān)協(xié)議，但均不得影響本合約約定的甲的全部權(quán)利、權(quán)益。第三條約定，若乙將本合約約定的權(quán)利義務轉(zhuǎn)授給第三方，必須提前書面通知甲，且得到甲的書面同意后方可執(zhí)行。此外，合同還對授權(quán)地區(qū)、影片在授權(quán)區(qū)域內(nèi)的首映日、授權(quán)發(fā)行渠道、授權(quán)期限、授權(quán)性質(zhì)等進行了約定。

在這個合同中，確實存在“代理”的表象要素，如合同名稱中包含“代理發(fā)行”的表述，在合同內(nèi)容中還包含大量“授權(quán)”內(nèi)容，最為重要的是，作為合同基礎(chǔ)的約定中也有直接的授權(quán)性內(nèi)容，即“甲同意授權(quán)乙在本協(xié)議規(guī)定的授權(quán)范圍內(nèi)行使影片的專有院線發(fā)行權(quán)，以及通過乙與乙認可的第三方合作發(fā)行影片的權(quán)利”。基于此，第一種觀點認為，甲與乙之間構(gòu)成委托代理關(guān)系，乙代理甲院線發(fā)行影片，是甲的代理人。

第二種觀點認為，《代理發(fā)行合同》性質(zhì)為授權(quán)許可合同，甲與乙之間不構(gòu)成代理關(guān)系。甲與乙之間不具備代理法律關(guān)系的基本特征，合同中并無約定雙方之間存在委托代理關(guān)系的直接約定，在該合同中，并無甲作出受乙與第三方協(xié)議約束、承擔該協(xié)議約定義務和責任的意思表示。

第三種觀點認為，根據(jù)法律規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力，故代理行為應以被代理人名義實施為要件。甲與乙簽訂的《代理發(fā)行合同》，雖使用了“代理”的字樣，但從合同內(nèi)容來看，實際是甲授予乙獨家發(fā)行權(quán)并負責宣傳、推廣工作，對該合同性質(zhì)的認定不能僅從名稱，而應當以權(quán)利義務關(guān)系的實質(zhì)內(nèi)容進行判斷。第三，《代理發(fā)行合同》明確約定乙應以自己的名義與第三方簽訂協(xié)議，并不得影響甲的權(quán)益。因此，甲與乙之間不存在委托代理關(guān)系。

本文認為，委托代理分直接代理和間接代理兩種，應分別予以評述。首先，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力。此種代理為直接代理。因為甲要求乙以其自己名義與第三方簽訂合同，因此，不符合直接代理的基本特征。前述第二和第三種觀點主要是圍繞直接代理來評述。其次，委托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人；但是，有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外（《民法典》第九百二十五條）。

本文所討論的案例中，乙應該以自己的名義與第三方簽訂合同，但如果成立間接代理關(guān)系，應符合的要件是第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，即應同時滿足兩個條件：第一，委托人與受托人之間實際上存在直接代理關(guān)系；第二，第三人知道這種關(guān)系?？梢?，間接代理的存在仍然以直接代理為基礎(chǔ)，只是允許簽約主體的變化。如前所述，在該案中，甲與乙之間不存在直接代理關(guān)系，也就缺乏構(gòu)成間接代理關(guān)系的前提。因此，甲與乙之間既不構(gòu)成直接代理，也不構(gòu)成間接代理，即雙方之間并非代理關(guān)系。

本文所討論的代理發(fā)行合同中約定的內(nèi)容屬該類合同的常規(guī)內(nèi)容，本文觀點對多數(shù)代理發(fā)行合同均可適用。